Contractul de leasing

Contractul de leasing

A. Notiune

1334. Reglementare Contractul de leasing este reglementat de prevederile art. 1-25 din OG nr. 51/1997 privind operatiunile de leasing si societatile de leasing, aprobata prin Legea nr. 90/1998, modificate prin Legea nr.99/1999 privind unele masuri pentru accelerarea reformei economice.

În OG nr.51 /1997 exista dispozitii privind: a) notiunea si obiectul operatiunilor de leasing (art.1); b) partile unei operatiuni de leasing (art.3); c) contractul de leasing (art. 6,14); d) publicitatea operatiunilor de leasing (art.20).

1335. Definitie Potrivit art.1 din OG nr.51 /1997, prin operatiune de leasing se întelege acea operatiune 'prin care o parte denumita locator/finantator, transmite pentru o perioada determinata dreptul de folosinta asupra unui bun al carui proprietar este, celeilalte parti denumita utilizator, la solicitarea acesteia, contra unei plati periodice, denumita rata de leasing, iar la sfârsitul perioadei de leasing, locatorul/finantatorul se obliga sa respecte dreptul de optiune al utilizatorului de a cumpara bunul, de a prelungi contractul de leasing ori de a înceta raporturile contractuale'.

Din reglementarea mentionata, se poate observa ca operatiunea juridica de leasing are mai multe componente :

- o operatiune de locatie ;

- o promisiune unilaterala de vânzare.

Consideram ca prin contractul de leasing se întelege acel contract prin care o parte denumita locator (finantator) se obliga sa transmita pentru o perioada determinata, catre o alta parte denumita locatar (utilizator), un anumit bun, contra unor plati periodice denumite rate de leasing, si sa respecte dreptul de optiune al utilizatorului la expirarea contractului care poate consta în: a) cumpararea bunului; b) prelungirea contractului; c) încetarea contractului.^[1]

B. Caractere juridice

1336. Caractere. Contractul de leasing are urmatoarele caractere:^[2]

- este un contract bilateral (sinalagmatic), deoarece creeaza obligatii pentru ambele parti;

- este un contract cu titlu oneros, deoarece ambele parti urmaresc obtinerea unui folos patrimonial;

- este un contract cu executare succesiva deoarece efectele sale se produc pe toata perioada derularii contractului;

- este un contract comutativ deoarece fiecare parte îsi cunoaste, la momentul încheierii contractului, întinderea drepturilor si obligatiilor;

- este un contract consensual deoarece pentru formarea sa este suficient simplul acord de vointa al partilor;

- este un contract intuitu personae deoarece  finantatorul se obliga în considerarea calitatii utilizatorului;

- este un contract translativ de proprietate daca utilizatorul opteaza, la expirarea contractului, pentru cumpararea bunului;

- este un contract complex deoarece se compune din mai multe operatiuni juridice;

- este titlu executoriu daca utilizatorul nu preda bunul sau în urmatoarele situatii: 1) la sfârsitul perioadei de leasing, utilizatorul nu a formulat optiunea cumpararii bunului sau a prelungirii contractului; 2) în cazul rezilierii contractului din vina exclusiva a utilizatorului.

C. Delimitari ale contractului de leasing fata de alte contracte

1337. Delimitari. Contractul de leasing se delimiteaza^[3] de alte contracte si anume:

- fata de contractul de locatiune, în sensul ca în timp ce leasingul comporta o promisiune de vânzare cu posibilitatea  transferului de proprietate catre utilizator, în materie de locatiune, nu poate fi vorba de asa ceva;

- fata de contractul de vânzare- cumparare cu plata în rate, în sensul ca leasingul confera utilizatorului posibilitatea de transfer al proprietatii bunului numai la expirarea contractului iar la vânzarea cu plata în rate, cumparatorul devine proprietar din momentul încheierii contractului;

- fata de contractul de credit bancar, în sensul ca prin acesta se transfera beneficiarului o suma de bani cu obligatia ca la termen sa restituie suma în timp ce în cazul leasingului, bunul care face obiectul acestuia poate deveni proprietatea utilizatorului la expirarea contractului.

D. Conditii de validitate

I. Preliminarii

1338. Enumerare. Contractul de leasing pentru a fi încheiat valabil, trebuie sa îndeplineasca urmatoarele conditii prevazute de lege (art.948 C.civ.) pentru încheierea valabila a oricarui contract: a) capacitatea de a contracta; b) consimtamântul; c) obiectul; d) cauza.

II. Conditii de fond

1339. Capacitate Având în vedere natura comerciala a contractului de leasing, partile (finantatorul si utilizatorul) trebuie sa aiba capacitate deplina de exercitiu. Cel putin finantatorul trebuie sa aiba capacitatea de a face fapte de comert, deoarece în ceea cel îl priveste operatiunea de leasing are întotdeauna caracter comercial.

1340. Consimtamânt Contractul de leasing se încheie prin acordul de vointa al partilor. Exprimarea consimtamântului trebuie sa fie expresa.

1341. Obiect Obiectul contractului de leasing consta în transferul dreptului de folosinta asupra unui bun, de la proprietarul acestuia (finantatorul) catre un locatar (utilizatorul) pentru o anumita perioada.

Pentru utilizarea bunului, utilizatorul plateste rate periodice care se scad din valoarea bunului, conferind posibilitatea achizitionarii acestuia la expirarea termenului, la valoarea reziduala.

Obiectul operatiunii de leasing poate fi orice bun mobil sau imobil de folosinta îndelungata, aflat în circuitul civil, cu exceptia înregistrarilor pe banda audio si video, a pieselor de teatru, manuscriselor, breveturilor si drepturilor de autor (art.1(2) din O.G. nr.51/1997).

1342. Cauza. Cauza (scopul) contractului de leasing trebuie sa fie licita, reala si morala.

III. Conditii de forma

1343. Forma. Contractul de leasing trebuie încheiat în forma scrisa. Forma scrisa este o conditie ad probationem.

E. Calitatea partilor

1344. Calitate. Parti în contractul de leasing sunt finantatorul si utilizatorul. Finantator poate fi o societate de leasing (societate comerciala), persoana fizica sau juridica româna sau straina (art.3 (1)din O.G. nr.51/1997).

Utilizatorul poate fi orice persoana fizica sau juridica româna sau straina.

F. Elementele contractului

1345. Elemente. Potrivit art.6(1) din O.G.nr.51/1997, contractul de leasing trebuie sa cuprinda urmatoarele elemente: a) partile; b) descrierea bunului care face obiectul contractului; c) valoarea totala a contractului; d) valoarea ratelor si termenul de plata; e) perioada de utilizare a bunului; f) clauza privind asigurarea bunului; g) valoarea initiala a bunului; h) clauza privind dreptul de optiune al utilizatorului si conditiile de exercitare ; i) alte clauze.

G. Durata contractului

1346. Durata. Contractul de leasing nu se poate încheia pe un termen mai mic de un an (art.7 din O.G.nr.51/1997).

H. Natura juridica a contractului de leasing

1347. Natura juridica. Cu privire la natura juridica a contractului de leasing, în literatura juridica au fost avansate opinii în sensul:

- contractul de leasing este un contract sui generis, complex, original, de sine statator, care îmbina diferite institutii juridice (vânzare-cumparare; locatiune; concesiune; promisiune de vânzare; etc)^[4]

- contractul de leasing este un contract complex de sine statator^[5]

- leasingul este un contract propriu de finantare fiind o fuziune de tehnici juridice^[6]

Daca avem în vedere prevederile art. 1 din O.G.nr.51/1997 în care este definita operatiunea de leasing precum si prevederile art.6-9 din acelasi act normativ, vom constata ca leasingul este un contract autonom care are fizionomie proprie, celelalte operatiuni care concura la formarea si executarea sa fiind operatiuni secundare, care exista datorita acestuia. Ele sunt anterioare sau ulterioare încheierii contractului si împreuna cu contractul de leasing formeaza ceea ce se numeste 'operatiune de leasing'.

I. Efectele contractului de leasing

I. Drepturile si obligatiile locatorului (finantatorului).

1348. Drepturi Locatorul (finantatorul) are în cadrul contractului de leasing urmatoarele drepturi:

- dreptul de a verifica periodic starea si modul de exploatare a bunului care face obiectul contractului de leasing (art. 10 lit. g din O.G. nr. 51/1997);

- dreptul de încasa ratele de leasing în cuantumul si la termenele stabilite prin contract (art.10, lit. d din O.G. nr. 51/1997);

- dreptul de a rezilia contractul daca utilizatorul nu plateste rata de leasing timp de doua luni consecutiv (art. 15 din O.G. nr. 51/1997);

- dreptul la restituirea bunului în caz de reziliere a contractului (art.15 din O.G.nr.51/1997);

- dreptul la plata ratelor scadente în caz de reziliere a contractului (art.15 din O.G.nr.51/1997);

- dreptul la daune interese în caz de reziliere a contractului, daca a suferit un prejudiciu prin neexecutare sau executare necorespunzatoare din partea utilizatorului (art.15 din O.G. nr. 51/1997).

1349. Obligatii Locatorul (finantatorul) are urmatoarele obligatii în contractul de leasing:

- obligatia de a respecta dreptul utilizatorului de a alege furnizorul bunului care urmeaza sa fie dat în leasing (art. 9 din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de încheia contract de vânzare-cumparare cu furnizorul desemnat de utilizator în conditiile expres formulate de acesta ( art.9, lit.b din O.G.nr.51/1997);

- obligatia de a încheia contractul de leasing cu utilizatorul si de a-i transmite acestuia toate drepturile din contractul de vânzare-cumparare cu furnizorul cu exceptia dreptului de dispozitie (art.9, lit.c din O.G.nr.51/1997);

- obligatia de respecta dreptul de optiune al utilizatorului la expirarea contractului (art. 9, lit. d din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de garantie contra evictiunii privind bunul acordat în leasing ( art. 9 lit. c din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a asigura la o societate de asigurari bunul oferit în leasing ( art. 9 lit. f din O.G. nr. 51/1997).

II. Drepturile si obligatiile locatarului (utilizatorului)

1350. Drepturi Utilizatorul are în contractul de leasing urmatoarele drepturi:

- dreptul de a-si alege cu acordul societatii de leasing, furnizorul bunului care va fi oferit în leasing (art.5 din O.G. nr.51/1997);

- dreptul de  a alege cu acordul societatii de leasing, societatea de asigurari la care finantatorul va asigura bunul (art.5 din O.G. nr.51/1997);

- dreptul de actiona direct pe furnizorul bunului pentru reclamatii privind livrarea, calitatea, asistenta tehnica si service-ul în perioada de garantie si post-garantie (art.12 lit.a din O.G. nr.51/1997);

- dreptul de a exercita actiunile posesorii fata de terti (art.12 lit.b din O.G. nr.51/1997);

- dreptul de a opta pentru cumpararea bunului anticipat în conditiile stabilite prin contract sau la termen (art.1(1) din O.G. nr.51/1997);

- dreptul de a opta pentru prelungirea contractului la expirare (art1(1) din O.G.nr.51/1997);

- dreptul de a opta pentru încetarea contractului la termen (art.1(1) din O.G.nr.51/1997).

1351. Obligatii Obligatiile utilizatorului sunt:

- obligatia de a primi si receptiona bunul la termenul fixat prin contract (art.10 lit.a din O.G.nr.51/1997);

- obligatia de a exploata bunul conform instructiunilor furnizorului (art.10 lit.b din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a asigura instruirea personalului desemnat sa exploateze bunul (art. 10 lit. b din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a nu greva de sarcini bunul fara acordul finantatorului (art. 10 lit.c din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de plata a ratelor de leasing la termen si în cuantumul valoric fixat (art. 10 lit. d din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a suporta cheltuielile de întretinere a bunului si alte cheltuieli (art. 10 lit.e din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a-si asuma pe perioada contractului, în lipsa unei stipulatii contrare, toate obligatiile care decurg din folosirea bunului inclusiv riscul pierderii, distrugerii sau avarieirii bunului din cauze fortuite (art.10 lit.f din O.G.nr.51/1997);

- obligatia de a permite finantatorului sa verifice periodic starea si modul de exploatare a bunului care face obiectul contractului de leasing (art. 10 lit.g din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a-l informa pe finantator în timp util despre orice tulburare a dreptului de proprietate venita din partea unui tert (art. 10 lit. h din O.G. nr. 51/1997);

- obligatia de a nu a aduce modificari bunului fara acordul finantatorului (art.10 lit.i din O.G. nr.51/1997);

- obligatia de a restitui bunul la expirarea contractului daca nu-si exercita dreptul de optiune prevazut de lege sau în caz de reziliere a contractului (art.10, lit.j si art.15 din O.G.nr.51/1997).

J. Publicitatea operatiunilor de leasing

1352. Publicitate. Societatile comerciale care efectueaza operatiuni de leasing si societatile comerciale care utilizeaza bunuri în regim de leasing sunt obligate sa evidentieze în contabilitatea proprie date cu privire la:

- valoarea de intrare a bunurilor în momentul încheierii contractului de leasing (art.20(1) lit.a din O.G. nr.51/1997);

- suma totala a ratelor de leasing aferente contractului într-un exercitiu financiar (art.20(1) lit.b din O.G. nr.51/1997);

- calculul amortizarii bunului care face obiectul contractului (art.20(1) lit.c din O.G. nr.51/1997);

- evaluarea la data încheierii bilantului contabil a ratelor ramase de rambursat (art.20(1) lit.d din O.G. nr.51/1997).

Pentru contractele care au ca obiect utilizarea bunurilor imobile se va face înscrierea în cartea funciara de la judecatoria în care este situat bunul.

K. Încetarea contractului de leasing

1353. Cazuri. Cazurile de încetare a contractului de leasing sunt:

- prin ajungere la termen si neexercitarea dreptului de optiune pentru prelungire, de catre utilizator;

- prin reziliere, ca sanctiune din culpa utilizatorului sau din culpa finantatorului;

- prin încetarea existentei ca persoana juridica a societatii de leasing sau a utilizatorului, persoana juridica;

- prin moartea utilizatorului, persoana fizica;

- prin falimentul utilizatorului comerciant sau al finantatorului comerciant.