Contractul de comision

Contractul de comision

A. Notiune

1205. Reglementare Contractul de comision este reglementat de prevederile art. 405 din Codul comercial, în care se dispune: 'Comisionul are de obiect tratarea de afaceri comerciale de catre comisionar în socoteala comitentului'.

Contractul de comision este o varietate a contractului de mandat.

1206. Definitie Contractul de comision este un contract prin care o persoana numita comisionar se obliga în baza împuternicirii data de o alta persoana numita comitent, sa încheie acte de comert în nume propriu dar pe seama comitentului în schimbul unei remuneratii, denumita comision.

Contractul de comision este un mandat comercial fara reprezentare.

B. Caractere juridice

1207. Caractere. Contractul de comision are urmatoarele caractere juridice:

- este un contract bilateral (sinalagmatic) deoarece genereaza drepturi si obligatii pentru ambele parti;

- este un contract cu titlu oneros deoarece, prin încheierea sa, ambele parti urmaresc realizarea unui folos patrimonial;

- este un contract consensual deoarece ia nastere prin simplul acord de vointa al partilor.

C. Delimitari si interferente între contractul de comision si contractul de mandat

1208. Delimitari si interferente. Cele doua contracte se aseamana si se deosebesc^[1]. Între cele doua contracte, exista urmatoarele asemanari:

- în privinta obiectului, amândoua au ca obiect 'tratarea de afaceri comerciale';

- în privinta încheierii actelor de catre mandatar sau comisionar cu tertii, în amândoua contractele, acestea se încheie pe seama persoanei care a dat împuternicirea (mandant, comitent).

Cele doua contracte se si deosebesc prin structura lor si anume: 1) în contractul de mandat, mandatarul are un drept de reprezentare si încheie actele în numele si pe seama mandantului; 2) în contractul de comision, comisionarul nu are drept de reprezentare el încheind acte în nume propriu dar pe seama comitentului.

D. Conditii de validitate

I. Conditii de fond

1209. Preliminarii Contractul de comision trebuie sa îndeplineasca acele conditii de fond impuse de lege pentru oricare act juridic (art. 948 C. civ.). Aceste conditii sunt: a) capacitatea de a contracta; b) consimtamântul valabil al partii care se obliga; c) un obiect determinat; d) o cauza licita.

1210. Capacitate Comisionarul trebuie sa aiba capacitate de exercitiu deplina si capacitatea de a încheia acte de comert. El încheie acte juridice în nume propriu si daca face aceasta ca o profesiune, el dobândeste calitatea de comerciant cu toate obligatiile profesionale ale acestuia^[2]

Prin art. 407 din Codul comercial se stabilesc anumite obligatii speciale pentru comisionarul care are calitatea de comerciant adica: a) sa tina un registru separat pentru fiecare comitent si fiecare operatiune; b) sa ceara de la fiecare debitor câte un înscris pentru fiecare obligatie si în caz de plata, sa arate în registrele sale pentru care persoane s-a facut plata, astfel plata se va împarti proportional.

1211. Consimtamânt Contractul de comision se încheie prin acordul de vointa al partilor. La baza contractului sta împuternicirea (procura) pe care comitentul o da comisionarului de a încheia anumite acte juridice cu stabilirea conditiilor în care poate actiona comisionarul.

Înscrisul constatator care materializeaza împuternicirea se numeste procura.

Contractul de comison se poate încheia cu exprimarea expresa sau tacita a consimtamântului.

În situatia în care comisionarul nu accepta sa primeasca însarcinarea comitentului, el trebuie sa faca urmatoarele: a) sa înstiinteze pe comitent despre refuz în cel mai scurt timp; b) sa pastreze si sa conserve bunurile care i s-au expediat.

1213. Obiect Potrivit art. 405 din Codul comercial obiectul contractului de comision consta în 'tratarea de afaceri comerciale'.

Comisionarul îsi asuma obligatia de 'a face', adica de a încheia acte juridice comerciale care se refera la vânzare-cumparare de bunuri, activitati de prestari de servicii etc.

1214. Cauza. Cauza (scopul) contractului de comision ca element de validitate trebuie sa îneplineasca acele conditii generale privind cauza actelor juridice, adica: a) sa fie reala; b) sa fie licita; c) sa fie morala.

II. Conditii de forma

1215. Forma. Împuternicirea poate fi acordata în scris sau tacit, deoarece Codul comercial nu prevede reguli speciale în privinta formei contractului de comision.

Procura poate fi data în forma înscrisului sub semnatura privata sau în forma înscrisului autentic. Forma autentica a procurii este necesara ori de câte ori actul juridic încheiat cu tertii este întocmit în forma autentica.

E. Efectele contractului de comision

I. Preliminarii

1216. Categorii de efecte. Contractul de comision creeaza doua categorii de raporturi juridice: a) raporturi juridice între comitent si comisionar; b) raporturi juridice între comisionar si terti.

Între comitent si terti nu se creeaza nici un fel de raporturi juridice.

II. Efectele privind raporturile dintre comitent si comisionar

1217. Preliminarii În art. 405 alin. 2 din Codul comercial se dispune: 'Între comitent si comisionar exista aceleasi drepturi si obligatii ca între mandant si mandatar cu deosebirile stabilite prin articolele urmatoare'.

Deci între comitent si comisionar exista aceleasi drepturi si obligatii ca între mandant si mandatar cu unele  particularitati prevazute de Codul comercial.

1218. Obligatii comisionar În cadrul contractului de comision, comisionarul are urmatoarele obligatii:

- sa execute mandatul dat de catre comitent adica: 1) sa încheie actele juridice stabilite de comitent; 2) sa exercite toate actele pe care le necesita realizarea operatiunilor cu care a fost împuternicit (primirea marfurilor, încasarea pretului etc.); 3) sa se conformeze dispozitiilor date de comitent adica sa actioneze în limitele împuternicirii primite;

- sa dea socoteala comitentului cu privire la îndeplinirea mandatului primit, adica: 1) sa îl informeze pe comitent asupra împrejurarilor si operatiunilor de natura a modifica împuternicirea acordata; 2) sa îl informeze pe comitent privind fiecare afacere si sa îi dea socoteala despre aceasta;

- sa îndeplineasca obligatiile cu buna credinta si cu diligenta unui profesionist, adica: 1) sa fie de buna credinta; 2) sa fie diligent ca un profesionist.

1219. Obligatii comitent. Comitentul are, în cadrul contractului de comision, urmatoarele obligatii:

- sa plateasca remuneratia (comisionul) care se cuvine comisionarului adica: 1) sa faca plata comisionului în momentul în care comisionarul a încheiat actele juridice cu tertii chiar daca nu au fost executate; 2) sa faca plata conform conventiei partilor ca suma fixa sau ca procent din valoarea afacerii;

- sa restituie chetuielile facute de catre comisonar cu îndeplinirea împuternicirii primite adica: 1) sa-i plateasca sumele utilizate pentru îndeplinirea însarcinarii; 2) sa-l despagubeasca pe comisionar de toate pierderile suferite în executarea contractului.

III. Efectele privind raporturile dintre comisionar si terti

1220. Efecte. Prin încheierea de acte juridice între comisionar si terti, nu se stabileste nici un fel de raport între comitent si terti. Comisionarul încheie acte juridice în nume propriu ca si cum afacerea ar fi a sa, el fiind direct obligat catre persoana cu care a contractat (art. 406 alin. 1 C. com.).

Comitentul nu are actiune în contra persoanelor cu care a contractat comisionarul si nici acestea nu au vreo actiune împotriva comitentului.

În contractul dintre comisionar si tert, raspunderea apartine partii care este în culpa.

Comisionarul raspunde fata de comitent numai pentru modul cum si-a îndeplinit însarcinarea si pentru culpa în executarea obligatiilor sale. El nu raspunde pentru executarea contractului catre tert.

F. Situatii speciale în materia contractului comercial de comision

1221. Contractul cu sine însusi Exista situatii în care comsionarul încheie cu el însusi anumite operatiuni juridice, daca a primit de la comitent ordin

sa cumpere anumite bunuri pe care însusi comisionarul le are.

În aceasta împrejurare, comisionarul este vânzator în numele sau propriu si pe socoteala sa si cumparator pe seama comitentului.

Contractul cu sine însusi este admis deoarece art. 411 din Codul comercial precizeaza ca atunci când comisionarul este însarcinat sa cumpere marfuri sau titluri de credit poate sa retina pentru sine aceste bunuri dupa pretul curent, el fiind astfel cumparator.

Comisionarul trebuie sa aduca la cunostinta comitentului terta persoana cu care a încheiat afaceri, deoarece în caz contrar comitentul are dreptul sa considere ca operatiunea s-a facut pe contul sau si sa ceara comisionarului executarea contractului (art. 411 alin. 2 C. com.).

1222. Conventia 'star del credere' Conventia 'star del credere' are regimul unei clauze speciale care este cuprinsa în contractul de comision prin care comisionarul se obliga sa raspunda fata de comitent pentru ipoteza insolvabilitatii tertului sau pentru refuzul acestuia de a-si executa obligatiile.

Clauza 'star del credere' este o obligatie de garantie din partea comisionarului privind executarea contractului.

Potrivit acestei clauze comisionarul este îndreptatit la o remuneratie speciala, un comision, care se stabileste pe cale conventionala sau de catre instanta judecatoreasca (art. 412 alin. 3 C. com.).

G. Încetarea contractului de comision

1223. Cazuri. Contractul de comision înceteaza în urmatoarele cazuri:

a) prin revocarea împuternicirii de catre comitent; b) prin renuntarea la împuternicire de catre mandatar; c) prin moartea, interdictia, insolvabilitatea sau falimentul comitentului sau comisionarului.

În cazul încetarii contractului de comision trebuie protejata siguranta raporturilor comerciale.